Что нужно знать о договоре коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить пользователю право использовать в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав. Это право на товарный знак, знак обслуживания, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение и секрет производства (ноу-хау).

В документе юрист обязательно прописывает:

• способы использования комплекса исключительных прав,
• предмет договора,
• требования к качеству товаров, работ и услуг,
• размер и способы выплаты вознаграждения.

Заключать концессионное соглашение без товарного знака нельзя. Это требование изложено в статье 1027 Гражданского кодекса РФ.

По лицензионному договору лицензиар предоставляет лицензиату (за деньги или безвозмездно) право использовать один или несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации. При этом наличие товарного знака — не обязательное условие заключения договора. В этом заключается принципиальное отличие от договора коммерческой концессии.

Какой из двух вариантов выбрать? Если бизнес давно работает, он систематизирован, все процессы прописаны, то лучше заключать договор коммерческой концессии.

Если у франчайзера нет товарного знака, бизнес не до конца регламентирован и стандартизирован, то разумно заключить лицензионный договор.

Неправильно считать, что если франчайзер предлагает заключить лицензионный договор коммерческой концессии коммерческое право, то в его бизнесе что-то недоработано. Есть прекрасные франшизы, в которых собственник умышленно не хочет передавать право на товарный знак. Он готов предоставить всю «начинку», но предлагает франчайзеру развивать ее под другой вывеской.

Составление договора

Не существует шаблонных договоров концессии, так как специфика бизнеса у всех разная. Нет строгих требований к структуре и содержанию. Чем подробнее юрист прописывает в документе все нюансы, тем легче в будущем избежать спорных ситуаций, которые могут привести к расторжению договора.

Тут может быть полезным опыт предпринимателей, которые уже открыли франшизу. Попросите рассказать о своем опыте, с какими проблемами столкнулись, какие спорные ситуации возникали. Это не обязательно должен быть какой-то аналогичный бизнес. Кто-то торгует металлом, а кто-то производит конфеты ручной работы. Бизнес-процессы везде схожи.

Доверить подготовку договора коммерческой концессии лучше юристу, у которого есть опыт составления аналогичных документов.

Чтобы убедиться в квалификации специалиста, позвоните его предыдущим заказчикам и получите от них отзыв. Хорошо, если у юриста богатая судебная практика: запросите номера дел, которые он вел по расторжению концессиональных договоров, по урегулированию отношений сторон.

Здорово, если юрист работает с объектами интеллектуальной собственности и является патентным поверенным, аккредитованным в Роспатенте. Такой специалист не просто подготовит договор, а еще оценит его с практической точки зрения. Он знает, как работать с объектами интеллектуальной деятельности, и подскажет, какие из них стоит передать по договору коммерческой концессии.

На разработку и согласование договора коммерческой концессии уходит от 30 до 90 дней. Юристу необходимо погрузиться в специфику работы компании, чтобы учесть все нюансы и смоделировать возможные спорные ситуации. Потом франчайзер и франчайзи тщательно изучают проект договора и в конструктивном диалоге его дорабатывают.

В процессе работы над концессиональным соглашением одна из сторон может решить, что ей не стоит вступать в это партнерство. Кто-то и вовсе понимает, что не готов делиться, поэтому отказывается от создания собственной франшизы.

15 пунктов: на что обратить внимание перед подписанием договора

Всё, что перечислим ниже, актуально для обеих сторон: и для франчайзера, и для франчайзи.

1. Договор надо читать. Мы для себя выявили статистику, что только каждый десятый франчайзи читает его от первой до последней страницы и делает это внимательно. Читайте вместе с юристом. Не стесняйтесь задавать вопросы, если что-то непонятно. Не торопитесь ставить свою подпись, пока не проясните для себя все пункты.

Юристы в договор концессии одной из крупных франшиз включили следующий пункт: «Если вы дочитали до этого места, то обратитесь в отдел маркетинга за призом». Приходят единицы.

2. Обязательным предметом договора коммерческой концессии является наличие товарного знака. К необязательным относятся: право на логотип, брендбук, фирменный стиль, персонажей, на коммерческую информацию и правила работы с клиентами, на доступ к CRM-системам, права на лекала и дизайн (если это одежда), фотографии и так далее.

Товарный знак индивидуализирует предпринимательскую деятельность. Он должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Франчайзер передает своему франчайзи исключительное право на название и графическую часть. Должен быть указан срок (или бессрочное пользование) и сумма вознаграждения за передачу прав.

Франчайзи в реестре товарных знаков должен проверить его номер, срок действия и виды деятельности (чтобы соответствовал). Важно, чтобы правообладателем товарного знака было то же юридическое лицо или ИП, с которым покупатель франшизы собирается заключить соглашение. Если это не так, то цепочку передачи прав пользования товарным знаком по субконцессии должно быть легко отследить.

3. В договоре коммерческой концессии для франчайзи должны быть прописаны все способы использования товарного знака, логотипа и фирменного стиля. В какой социальной сети, на каком сайте, при каком способе переадресации, можно ли использовать на выставках… То, что не прописано, значит — не предоставлено.

4. Права и обязанности сторон. Их надо просто читать и вчитываться. Это общие нормы, которые прописаны в ГК РФ.

5. Обратите внимание, осуществляет ли правообладатель обучение сотрудников франчайзи и в каком объеме. Сейчас на это идет не каждый франчайзер, так как учеба требует ресурсов и времени.

6. Уточните, на какой территории франчайзи действует право использования комплекса исключительных прав (Российская Федерация, в границах субъекта или муниципального образования, района, улицы).

Например франчайзи открывает магазин в Екатеринбурге и уверен, что под этой маркой он будет в городе один. В это время в другом районе открывается вторая точка по этой же франшизе. Значит, комплекс исключительных прав распространялся по договору на какую-то ограниченную территорию.

7. Надо обращать внимание на размер, порядок и способы выплаты вознаграждения за пользование франшизой. Безвозмездных договоров коммерческой концессии не бывает. Размер взносов, периодичность выплаты, отчетность — эти вопросы должны быть четко прописаны в договоре.

Сегодня больше всего судебных процессов возникает из-за невыплаты. Когда франчайзи решает, что он больше не хочет работать по франшизе, и перестает платить франчайзеру.

8. Важно прописать процесс выбора и согласования офиса. Есть ли у франчайзера особые требования к помещению, например санитарно-технические. Чтобы не получилось так, что франчайзи открыл точку, а собственник появился на открытии и решил, что это место не подходит.

9. Определите порядок и срок открытия точки. Лучше прописать срок, в течение которого франчайзи должен открыть точку. Если этого не происходит, то какая предусмотрена за это ответственность.

Одним из поводов для судебных разбирательств становится ситуация, когда предприниматель заходит во франшизу, платит взнос, а точку не открывает, так как не может найти подходящее помещение. В итоге франчайзи «остывает» и отказывается от сделки.

10. Решите, за чей счет рабочие будут делать ремонт, внутреннее оформление торговой точки, офиса, зала. Если в договоре этого не прописано, то у франчайзи могут возникнуть претензии, что франчайзер ему не помогает.

11. В разделе «Контроль качества» должен быть четко определен порядок и способы контроля качества производимых франчайзи товаров или оказываемых услуг.

12. В договоре концессии важно обозначить, рекламирует ли франчайзер своих франчайзи. Входит оплата за маркетинг и рекламу, которую проводит владелец франшизы, в паушальный взнос или нет. Например есть такие франшизы, в которых каждая сторона сама выбирает для себя подрядчика для проведения рекламных кампаний.

13. Обращать внимание на систему штрафов, порядок выплаты и виды нарушений. Рекомендуем писать не просто «несет ответственность», а прописывать конкретные ситуации и четкие суммы. Например за разглашение информации — штраф 100 000 рублей, за претензию от потребителя — штраф 50 000 рублей.

Не используйте слово «убытки». Взыскать их нереально, так как придется доказывать причинно-следственную связь. Когда франчайзи читает договор концессии и видит конкретные суммы, а не просто «убытки», у него сразу просыпается интерес к документу. Он уже внимательнее читает каждый пункт. Человек понимает, что его ответственность измерима, у нее есть цена.

14. Условия и порядок расторжения договора коммерческой концессии — один из важнейших пунктов. Все, что не прописано отдельно, регулирует гражданский кодекс. Подробно составленный, этот раздел в последующем позволит сторонам цивилизованно выйти из договорных отношений.

Расторжение договора часто становится поводом для судебных споров. Потому что стороны прописывают только общие понятия, без конкретики. Например мало написать «не соответствует качеству предоставления услуг». Надо перечислить критерии, по которым идет оценка.

15. Для франчайзера важно определить объем предоставления конфиденциальной информации и порядок обращения с ней. Если вы вводите на предприятии режим коммерческой тайны, то должны понимать, что ее надо хранить как с одной, так и с другой стороны. Убедитесь, что закрытая информация не опубликована у вас на сайте или в презентации франшизы. Иначе это может стать основанием для расторжения договора со стороны франчайзи.